Генеральный работник. Учредители и наемный директор Отправить руководителя в отпуск за свой счет

Индивидуальный предприниматель, будучи физическим лицом, имеет право на выполнение некоторых функций юридического лица. В частности, это прием на работу . Однако может ли ИП нанять директором своего бизнеса постороннее лицо? Или, будучи ИП, возможно назначить на эту должность только себя?

Генеральный директор – должность, которая не может быть предложена наемному работнику.

Согласно статье 413 ГК РФ законом не могут быть рассмотрены никакие обязательства, если кредитор и должник является одним лицом. Поэтому ИП не может назначить директором самого себя, так как гражданско-правовые обязательства в этом случае не имеют смысла. Также предприниматель не может сам себе начислить зарплату, заключить с собой же . Статус физического лица предполагает, что свои социальные функции ИП выполняет непосредственно в отличие от лица юридического, где персонификация просто необходима, то есть, чтобы выражать свою волю, компании нужен назначенный для этого руководитель.

Приказ о назначении директором подписывается обеими сторонами, и при требовании работника ему выдается копия. Дата в приказе считается днем вступления в должность.

Чтобы избежать дальнейших разногласий, сопровождайте данное назначение еще двумя документами:

1. Должностной инструкцией.
2. Типовым трудовым договором, где прописываются все обязанности назначенца, сферы его ответственности, трудовой распорядок и функции.

Не забудьте снабдить вашего работника для выполнения определенных функций, это облегчит деятельность вас обоих. А чтобы не возникло проблем с оплатой в банке (чтобы подпись вашего директора на платежных документах не вызывала споров), вы вместе оформляете в банке карточку с образцами подписей.

Не забудьте снабдить вашего работника доверенностью для выполнения определенных функций, это облегчит деятельность вас обоих.

Вот образец каждого из необходимых документов: приказ о приеме на работу , приказ о вступлении в должность директора, должностная инструкция коммерческого директора.

Итак, вы можете сами выполнять обязанности директора, но назначить им себя права не имеете. А можете нанять директора для ИП в должности управляющего или исполнительного директора. Думайте сами, нужен ли вам человек, который разделит с вами всю полноту власти.

Гендиректор – не только руководитель и «первое лицо» фирмы. Как единоличный исполнительный орган ООО он несет всю полноту ответственности за деятельность фирмы и свои решения перед контрагентами и участниками общества. На гендиректора, как на должностное лицо, распространяются санкции, предусмотренные гражданским, административным, налоговым и уголовным законодательством. Ответственность генерального директора ООО предполагает и наказание «рублем», и вполне реальные сроки заключения, невзирая на указание в организационно-правовой форме общества на «ограниченность» обязательств.

Материальная ответственность гендиректора

Руководитель организации единолично принимает решения по функционированию фирмы, зачастую совмещая свою работу с обязанностями главбуха. Во избежание злоупотреблений трудовой кодекс устанавливает, что лицо, занимающее должность гендиректора, должно отвечать за ущерб, нанесенный организации в результате ошибочных действий. Материальная ответственность генерального директора ООО распространяется не только на прямые убытки, возникшие по его вине, но и на упущенную из-за его бездействия выгоду.

В первом случае имеется в виду действительный материальный ущерб:

• возмещение стоимости утраченного имущества;
• компенсация издержек, понесенных лицом на восстановление прав, в нарушении которых виновен руководитель.

Во втором – недополученные доходы, которые общество могло заработать, если бы директор предпринял для этого все возможные шаги, своевременные и достаточные. Сам материальный урон, подлежащий возмещению со стороны гендиректора, рассчитывается в соответствии с нормами, установленными гражданским законодательством. Согласно ст. 53 п. 3 ГК РФ участники общества вправе потребовать от директора компенсации понесенных по его вине убытков в рабочем порядке, не обращаясь в сторонние инстанции.

Ответственность руководителя организации за долги

Долги, которые имеет фирма, практически невозможно «повесить» на ее собственников и наемного директора. В этом смысл и преимущество организационно-правовой формы ООО: в случае финансовой катастрофы учредители рискуют лишиться максимум своей доли в уставном капитале и части собственного имущества, находящегося во владении общества.

Однако здесь следует отличать задолженности, образовавшиеся у общества вследствие нормального хозяйственного риска, и умышленное доведение фирмы до несостоятельности. Если последнее удастся доказать, теоретически возможно взыскать долги компании из личного кармана ее руководителя и владельцев. Для этого закон о банкротстве (№127 – ФЗ от 26.10.2002 г.) предусматривает механизм субсидиарной ответственности генерального директора ООО и участников общества.

Поправки, внесенные в законодательство в 2009 году, существенно изменили практику привлечения к ответственности владельцев бизнеса и должностных лиц организаций за неисполненные обязательства перед кредиторами. Появилось новое понятие – «контролирующее должника лицо». Этот термин подразумевает определение человека, который де-факто, а не на бумаге, принимает все решения по судьбе фирмы. Если наемный менеджер сможет доказать, что все его действия, приведшие компанию к краху, были произведены по указанию реального «хозяина» бизнеса, то субсидиарная ответственность к нему применяться не будет.

Если же сам директор является собственником компании либо действует во вред финансовому положению фирмы заодно с учредителями, то решением суда всем им может быть вменено рассчитаться с кредиторами из личных средств. Чтобы привлечь к ответственности генерального директора ООО за долги, необходимо доказать его вину в банкротстве фирмы:

1. Неплатежеспособность ООО подтверждена официально, например, решением арбитражного суда.
2. В ходе суда установлена причинно-следственная связь между действиями /бездействием руководителя и невозможностью организации отвечать по своим обязательствам.

Также наказание директора наступает, если при рассмотрении претензий кредиторов выяснится отсутствие документов бухучета и отчетности или недостоверность отраженных в них данных. Это касается не только управляющего, который находился в должности на момент начала процедуры банкротства, но и его предшественников, виновных в доведении фирмы до несостоятельности. Ответственность генерального директора ООО после увольнения продолжается, и уйти от нее, просто написав заявление по собственному желанию, не получится. Об этом нужно помнить, подписывая сомнительные бумаги, участвуя в махинациях с налогами и прочих противозаконных действиях.

Такая норма была введена с целью предотвращения ситуаций, когда владельцам бизнеса легко удается избежать наказания за мошеннические схемы, просто сменив управленцев и состав учредителей, а также поубавить число желающих поработать «зиц-председателем» в фирмах-однодневках.

Административная ответственность гендиректора

С точки зрения ответственности за административные правонарушения, ООО и его руководитель являются отдельными субъектами: первое – как юридическое, второй - как должностное лицо. Наказание может накладываться и на организацию, и на директора, причем одно не заменяет и не отменяет другое.

Согласно КоАП, перечень «административки» со штрафом до 5000 рублей для гендиректора включает:

1. Нарушение прав потребителей (ст.14.7), санитарных требований (ст.6.3) и правил торговли по отдельным видам товаров (ст.14.15).
2. Незаконное кредитование (ст.14.11).
3. Мелкие правонарушения, поднадзорные налоговому ведомству:

• несоблюдение сроков постановки на учет (ст. 15.3);
• предпринимательская деятельность без регистрации и лицензирования (ст. 14.1);
• задержка с подачей декларации (ст.15.5) и сведений о банковских счетах (ст.15.4);
• сокрытие данных для налогового контроля (ст. 15.6);
• работа без ККМ (ст.14.5);
• несоблюдение кассовой дисциплины (ст.15.1) и порядка ведения бухучета и отчетности (ст. 15.11);
• нарушение сроков отчетности по валютным операциям (ст. 15.25).

Штрафами в размере 5000–30000 рублей и /или дисквалификацией на 3 года наказываются:

• нарушения законодательства в сфере рекламы (ст. 14.3), таможенного оформления (ст.16), госрегистрации юрлиц (ст. 14.25);
• недобросовестная конкуренция (ст. 14.33), неправомерное использование чужого товарного знака (ст. 14.10);
• фиктивное банкротство, преднамеренное доведение фирмы до банкротства (ст. 14.12);
• ненадлежащее качество товаров и услуг (ст. 14.4);
• непредоставление информации, требуемой антимонопольным (ст. 19.8) и органам власти (ст. 19.7.3);
• несоблюдение порядка проведения общих собраний (ст. 15.23.1);
• непредоставление сведений о зарубежных валютных счетах фирмы (ст. 15.25).

Крупные штрафы – свыше 30000 рублей или в размере, равном сумме валютной операции, - выплачивают руководители ООО за несоблюдение пожарной безопасности (ст. 204), миграционного законодательства в части привлечения иностранной рабочей силы с нарушениями (ст. 18.9, 18.15), осуществление незаконных операций с валютой (ст. 15.25).

Уголовное преследование генерального директора ООО

УК РФ предусматривает уголовную ответственность генерального директора ООО при совершении им преступных деяний против граждан и экономических махинаций в крупных размерах.

Многие статьи, по которым руководителю фирмы может грозить уголовное преследование, перекликаются с административными правонарушениями. Грань, после которой «административка» превращается в «уголовщину», определяется размером причиненного ущерба. Так, незаконное предпринимательство или намеренное банкротство могут квалифицироваться либо по КоАП, либо по УК, в зависимости от «размаха» деятельности: до 1,5 млн рублей или свыше соответственно.

За перечисленные действия уголовную ответственность несет лично директор организации без учета материального ущерба:

• неправомерное увольнение /отказ в приеме на работу женщины беременной или с малолетним ребенком до 3 лет (ст. 145);
• невыплата зарплаты персоналу больше двух месяцев из корыстных побуждений (ст. 145.1);
• нарушение авторских прав (ст. 146, 147);
• превышение полномочий (ст. 201);
• коммерческий подкуп (ст.204).

К экономическим преступлениям, наказание за которые возлагается на гендиректора ООО, глава 22 УК РФ относит:

1. Незаконное предпринимательство (ст. 171) в крупном (свыше 1,5 млн. руб.) и особо купном размере (от 6 млн. руб.). Под размером понимается доход, извлеченный в результате деятельности, или ущерб государству, гражданам, юрлицам.
2. «Отмывание» денежных средств, полученных преступным путем (ст. 174).
3. Неправомерное получение кредита с ущербом более 1,5 млн. руб. (ст. 176).
4. Злостное уклонение от погашения долгов перед кредиторами (ст. 177).
5. Недобросовестная конкуренция с ущербом крупным (от 1 млн. руб.) и особо крупным (от 3 млн. руб.) либо полученными в результате нее доходами от 5 млн. руб. (ст. 178).
6. Незаконное заимствование товарного знака с ущербом свыше 1,5 млн. руб. (ст. 180).
7. Разглашение коммерческой тайны (ст. 183).
8. Нарушения при эмиссии ценных бумаг (ст. 185) с ущербом от 1 млн. руб. (крупный) и от 2 млн. руб. (особо крупный).
9. Неуплата таможенных сборов (ст. 194) свыше 3 и 36 млн. руб. соответственно.
10. Умышленное, фиктивное банкротство (ст. 195 – 197) при ущербе свыше 1,5 млн. руб.
11. Налоговые преступления: неуплата налогов (ст. 199), сокрытие имущества при взыскании недоимок по налогам (ст. 199.2), уклонение от исполнения обязанностей налогового агента (ст. 199.1) в крупных и особо крупных размерах.

Что касается налоговых правонарушений, по ним уголовное наказание для руководства фирмы начинается при суммах задолженности от 2 млн. руб. за три подряд года. Во всех остальных случаях ответственность генерального директора ООО за неуплату налогов не наступает, поскольку субъектом здесь является юридическое лицо.

Санкции, которые предусматривает УК РФ для должностных лиц организаций по «некрупным» преступлениям, выражаются в виде:

• штрафа до 300000 руб.;
• ареста на срок до полугода;
• общественных работ длительностью до 480 часов;
• заключения в местах лишения свободы до 7 лет.

Более серьезные деяния наказываются штрафами до 1 млн. руб., принудительными работами на благо общества – до 5 лет, сроком лишения свободы – до 12 лет.

«Правила безопасности» для гендиректора ООО

Приведенные преступления и нарушения – далеко не все действия, за которые руководитель предприятия может понести наказание. В зоне его ответственности – неукоснительное соблюдение трудового законодательства, экологических требований, техрегламентов и прочие важные направления в работе фирмы. Но наибольшие риски для наемного менеджера несет «наследство», доставшееся ему от предшественника. Вновь пришедшему генеральному директору ООО необходимо предпринять меры, которые позволят обезопасить себя от ответственности за ошибки бывшего руководства.

Примерный алгоритм вступления в должность может выглядеть так:

1. Создание комиссии по передаче дел с указанием ответственных лиц и сроков.
2. Составление перечня дел, подлежащих передаче. В список включаются уставные документы, бухотчетность, лицензии, локальные нормативные акты организации, действующие договоры аренды, приказы, кадровые дела, списки МОЛ, финансовые документы и т.д.
3. Получение по акту-приема передачи печатей и штампов.
4. Выявление лиц, которые наделены правом подписи, имеют доверенности. Переоформление документов.
5. Получение списка всех банковских счетов, оформление новых карточек с образцами подписей.
6. Ревизия всех действующих договоров с клиентами, контрагентами, партнерами и расчетов по ним.
7. Проверка взаимоотношений с бюджетом: выявление задолженностей по налогам и сборам, принятие решений по их оплате или обжалованию.
8. Подача заявления на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой руководителя.
9. Уведомление контрагентов о вступлении в должность нового гендиректора фирмы.

Принимая решение возглавить ООО, нужно не только адекватно оценивать свои возможности, но и использовать всю доступную информацию для анализа «прозрачности» деятельности фирмы.

Предпринимательская деятельность- это самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицам (ГК РФ ст. 2). Так или иначе, она связана с риском возникновения убытков в ходе финансово-хозяйственной деятельности компании и за их минимизацию, безусловно, несут ответственность собственники компании (учредители, акционеры).

Но в определенный период развития любой компании на должность исполнительного органа (генерального директора, директора, управляющего и т.п.) могут быть наняты люди «со стороны». Необходимость в них может возникнуть из-за расширения сферы профессиональных интересов, стремления развивать новые направления бизнеса или желания владельцев «отойти от дела». Исполнительный орган избирается на должность общим собранием учредителей (акционеров) или назначается решением единственного участника (акционера) в соответствии со ст. 40 ФЗ «Об ООО», на срок, установленный уставом компании.

Как известно, в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора , заключаемого в соответствии с ТК РФ. Назначенное управляющее лицо несет ответственность за свои действия (бездействия) перед Обществом в рамках своей компетенции. Перечень полномочий, входящих в компетенцию руководителя, определяется уставом компании.

Предполагается несколько видов ответственности: ответственность, предусмотренная трудовым законодательством; ответственность, предусмотренная гражданским законодательством; субсидиарная ответственность; ответственность, предусмотренная административным законодательством; ответственность, предусмотренная уголовным законодательством.

Ответственность, предусмотренная трудовым законодательством

Согласно трудовому законодательству, действующему на территории нашей страны, руководитель, как и другие работники, несет дисциплинарную и материальную ответственность. Если нанятый директор (руководитель отдела или подразделения) будет нарушать законы, не соблюдать условия коллективного договора или иных нормативных актов о труде, то коллектив работников имеет право написать заявление работодателю (в лице самой организации или индивидуального предпринимателя). После подтверждения факта нарушения к руководителю может быть применено материальное или дисциплинарное взыскание, вплоть до увольнения (виды дисциплинарных взысканий указаны в ст. 192 ТК РФ).

Вопросы, возникающие в связи с разбирательством судами дел о материальной ответственности отдельных категорий работников, рассмотрены в Постановлении № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю», принятом на Пленуме Верховного Суда РФ 16 ноября 2006 г. Однако даже наличие указанного документа на практике не всегда помогает.

Существующие нормы во многом противоречивы. С одной стороны, они устанавливают общее правило о том, что руководитель должен возмещать своему работодателю убытки. Но, например, убытки обществ с ограниченной ответственность могут быть возмещены только тогда, когда в других федеральных законах не указаны иные основания и размер материальной ответственности руководителя.

К «иным федеральным законам» вполне можно причислить и Трудовой кодекс РФ, ст. 277 которого предусматривает, что по общему правилу руководитель ООО несет полную материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный организации. А возмещение им убытков допускается лишь в случаях, предусмотренных федеральными законами. Парадокс состоит в том, что Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ таких случаев как раз и не устанавливает.

Интересная ситуация складывается и с материальной ответственностью заместителей руководителя и главных бухгалтеров организации. Пленум Верховного Суда РФ также не исключил полную материальную ответственность этих лиц даже тогда, когда в трудовых договорах не прописана обязанность по возмещению причиненного прямого действительного ущерба имуществу в полном размере. Указанная ответственность, тем не менее, может наступить для указанных работников по иным предусмотренным ст. 243 ТК РФ основаниям, в том числе по правомерно заключенному письменному договору о полной материальной ответственности.

Что касается такой санкции, как увольнение наемного руководителя , то она может быть применена в следующих случаях:

• принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу (п. 9 ст. 81 ТК РФ);
• однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);
• нарушение правил, прописанных в трудовом договоре (п. 13 ст. 81 ТК РФ).

• отстранение от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• принятие собственником организации решения о досрочном прекращении трудового договора.

Ответственность, предусмотренная гражданским законодательством

На практике нанятые руководители редко привлекаются к гражданской ответственности. Однако в последнее время намечается тенденция к ее формированию. Оснований для привлечения руководителей к гражданской ответственности может быть два: 1) нарушение принципа добросовестности и разумности при управлении компанией; 2) несоблюдение определенных норм права.

Нарушение принципа добросовестности и разумности при управлении компанией . Наемный руководитель должен соблюдать интересы , быть лояльным к ее политике и вести дела в соответствии с российским законодательством. Ответственность руководителя прописана в ст. 71 Закона «Об акционерных обществах» и в ст. 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: за нарушение руководитель обязан возместить компании причиненные убытки.

Общая стоимость причиненных убытков складывается из прямого ущерба и упущенной выгоды. Размер прямого ущерба не может быть ограничен договором или уставом компании (ст. 277 ТК РФ). Вне зависимости от того, кто предъявляет к руководителю требование о возмещении, оно может быть выплачено исключительно в пользу самой компании.

Внимание! За нанесенный ущерб компании руководитель несет полную материальную ответственность и по Трудовому кодексу (ст. 277 ТК РФ), и по Гражданскому кодексу. Разница в том, что по ГК возмещению подлежит не только прямой ущерб, но и упущенная юридическим лицом выгода. Естественно, двойное возмещение ущерба директору не грозит, он его возместит только на основании одного кодекса.

Несоблюдение определенных норм права . Пример нарушения: нанятый руководитель подписывает проспект ценных бумаг, который содержит недостоверную, неполную и (или) вводящую в заблуждение информацию (п. 3 ст. 22.1 Закона «О рынке ценных бумаг», п. 4 ст. 5 Закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»). В этом случае руководитель отвечает за ущерб, причиненный не только действительному акционеру или держателю облигаций, но и потенциальному покупателю ценных бумаг.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность - это ответственность руководителя, учредителя и другого физического лица за ненадлежащее исполнение перед кредиторами обязательств, установленных законом или договором. Согласно п. 4, ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам этого самого должника - в первую очередь, это руководитель организации, главный бухгалтер и лицо, которое имело право распоряжаться более чем половиной акций или долей общества.

Примеры из судебной практики по привлечению к субсидиарной ответственности:

Определение Московского городского суда от 30 апреля 2009г. по делу N 33-10268. В этом деле арбитражный управляющий, активно защищающий интересы налоговой инспекции, доказал наличие причинно-следственной связи между действиями руководителя и возникновением задолженности по налогам и, как следствие этого, банкротством юридического лица. Собственник компании был привлечен к субсидиарной ответственности и суд постановил взыскать с него, как с физического лица, всю задолженность по налогам в размере 15 млн. руб.

Постановление ФАС Уральского округа от 24.12.2003 по делу № Ф09-1180/03-ГК. Генеральный директор ООО, также зарегистрированный как индивидуальный предприниматель,совершил сделку с заинтересованностью - продал самому себе помещение, принадлежащее обществу. Одобрение общества на совершение такой сделки получено не было. В силу этого арбитражный суд признал сделку недействительной, и помещение было возвращено обществу. Отдельным иском с гендиректора взыскали убытки в виде упущено выгоды.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.05.2003 по делу № Ф08-1555/2003. На проведение ремонтных работ со строительной компанией был заключен договор от лица генерального директора ООО. Платежи за работу подрядчику регулярно начислялись в течение полугода. Однако сами ремонтные работы осуществлены не были. Сделка со строительной организацией арбитражным судам была признана мнимой. Убытки в размере перечисленной строителям суммы суд взыскал с генерального директора.

Ответственность, предусмотренная административным законодательством

Административное законодательство предусматривает ответственность за нарушения в самых разных отраслях финансово-хозяйственной деятельности компании: от экологической безопасности до уплаты налогов.

• В сфере трудовых отношений

Санкции накладываются за непредоставление информации, необходимой для проведения коллективных переговоров, и за неаргументированный отказ работодателя или представляющего его лица от заключения согласованного коллективного договора. За невыполнение обязательств или их нарушение устанавливается штраф в размере от 30 до 50 МРОТ (ст. 5.31 КоАП РФ).

• В сфере налогового и таможенного права

• В сфере экономической деятельности

Правонарушения в области правил пользования природными ресурсами (в частности, землей), субъектами которых нередко становятся должностные лица, описаны в гл. 8 КоАП РФ

Ответственность, предусмотренная уголовным законодательством

Если изучить внимательно уголовный и административный кодекс, то легко обнаружить схожесть некоторых статей. Главное различие состоит в масштабе совершенных нарушений и размере причиненного вреда (потенциальной возможности его причинения). Таким образом, двойная ответственность директора за один проступок невозможна.

Сейчас укажем о наиболее распространенных преступлениях, субъектом которых может быть руководитель организации.

В области трудовых отношений . Согласно ст. 143 УК РФ преступлением считается нарушение правил охраны труда, повлекшие вред здоровью или смерть человека. Руководитель привлекается по этой статье, когда не обеспечил соблюдение правил при проведении конкретных работ либо не устранил нарушение, о которых ему было известно.

Уголовно наказуемыми являются такие действия наемного директора, как отказ в приеме на работу беременной женщины или женщины, имеющей детей до трех лет; невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат. Однако если невыплата зарплаты происходит в связи с тяжелым финансовым положением предприятия, то директор ответственности не несет.

В области экономических отношений . Можно выделить следующие наиболее распространенные составы преступлений, субъектами которых могут быть наемные руководители организаций:

• осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации (ст. 171 УК РФ);
• производство, приобретение, хранение или сбыт немаркированных товаров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке (ст. 171.1 УК РФ);
• легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (ст.ст. 174, 174.1 УК РФ);
• незаконное получение кредита и злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст.ст. 176 и 177 УК РФ);
• принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ);
• незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 183 УК РФ);
• невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте и уклонение от уплаты таможенных платежей (ст.ст. 193, 194 УК РФ);
• неправомерные действия при банкротстве (сокрытие имущества, сведений об имуществе, его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе; передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества; сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов и т. д.), фиктивное и преднамеренное банкротство (ст.ст. 195 — 197 УК РФ);
• уклонение от уплаты налогов и сборов, а также сокрытие имущества, за счет которого должно производиться взыскание налогов (ст.ст. 199, 199.1, 199.2 УК РФ).

Отдельного внимание заслуживает ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями». Основа такого преступления - наличие цели извлечения выгоды или каких-либо преимуществ. Например, это может произойти посредством заключения заведомо невыгодного для организации контракта; кредитования заведомо несостоятельных партнеров; льготного кредитования лиц, не имеющих на это права; сокрытие недостач имущества и т. д. Вред, причиненный коммерческой организации, подлежит уголовному преследованию только по заявлению этой организации или с ее согласия.

Подведем итоги

Должность руководителя подразумевает не только различные заманчивые возможности, достаток и социальный статус, но и высокий уровень ответственности. Последнее обстоятельство следует учитывать, если вы не хотите в один прекрасный день обнаружить себя ответчиком перед собственниками. Владельцам компаний, желающих воспользоваться услугами наемного руководителя, рекомендую:

• Отразить компетенции исполнительного органа в уставе компании.
• Ввести положения об исполнительном органе, где детально прописать его функции и ответственность, а так же не забыть про механизмы контроля собственником компании и регулярные отчеты.
• Заключить с исполнительным органом не рамочный трудовой договор (контракты), а разработать договор, отвечающий требованиям трудового законодательства и включающим упоминания о материальной ответственности в полном объеме.
• Определить в уставе компании суммы крупной сделки.
• Ввести положения о заключении крупных сделок и т.д.

Вы бухгалтер, но директор вас не ценит? Считает, что вы только тратите его деньги и переплачиваете налоги?

Станьте ценным спецом в глазах руководства. Научитесь работать с дебиторкой.

У Центра обучения «Клерка» новый .

Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

1. Учредитель компании (100%) , на компанию юридическую ООО, где я являюсь наемным директором, покупает долю другой юридической компании. У нотариуса в сделке участвую я и директор покупаемой компании. Не могу понять в чем для меня, как наемного директора, опасность такой сделки?

1.1. Почему Вы решили, что для Вас есть какая то опасность сделки? Вы как руководитель компании участвуете в регистрации сделки.

1.2. Марина, для вас никакой опасности нет, кроме того только, что Вы как генеральный директор теперь уже ООО-учредителя другого юридического лица должны будете принимать и понимать все действия и решения, которые будете осуществлять в отношении дочернего общества.
В сделке вы участвуете как сторона покупатель, поскольку только вы можете подписать договор без доверенности.

Всего доброго.

1.3. Здравствуйте.
В данном случае, необходимо изучать сам договор купли-продажи, раздел ответственность, имеется ли в этом разделе ответственность непосредственно руководителя.
Любое приобретение доли ООО определяется какой-то целью, в основном получение большей прибыли. Учредители ставят задачу перед директором (который подписывает договор) проверить приобретаемое ООО (долю) - долги, штрафы, доходы и т.д. Директор привлекает для проверки аудитора, адвоката и т.д. в зависимости от специфики ООО. При некачественной проверки учредители могут предъявить претензии к директору.

2. Организация ООО доходы минус расходы зарегистрирована в 2009 г. Деятельность (получение прибыли и учет расходов с 2017 года), учредитель и Генеральный директор одно лицо, заработная плата ему не начислялась и не выплачивалась. Наемных работников не было. Сейчас оформляют наемных работников с заработной платой. Вопрос: нужно ли с директором заключать трудовой договор и начислять ему ЗП?

2.1. Ирина, доброго времени суток! С директором в обязательном порядке заключается трудовой договор, условием которого является и начисление заработной платы в том числе. И при избрании директора в решении или в протоколе (в зависимости от количества участников ООО) обязательно должен присутствовать пункт о заключении с директором трудового договора. Данный вопрос регламентируется нормами Трудового кодекса РФ, Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и др.нормами действующего законодательства РФ.

3. Попадаю ли я под категорию ЮЛ, которым отсрочили установку ККТ до 2021 г.? 23.05.2019 г. внесли поправки в закон и отсрочили установку ККТ для ИП, у которых нет наемных сотрудников. У меня турагентство без наемных сотрудников, но юр. форма не ИП, а ООО (я являюсь единственным учредителем и ген. директором в одном лице). Возможно ли мне также получить отсрочку от установки ККТ до 2021 г.?

3.1. Нет, в данном случае никакой отсрочки у Вас нет. Потому как нет оснований. Вы не попадаете под исключения, указанные в законе. Вы не ИП,а ООО, поправки к Вам не относятся. То,что у Вас ООО турагентство без наемных сотрудников не дает такое основание. Федеральный закон "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации" от 22.05.2003 N 54-ФЗ (последняя редакция), п.1.2

3.2. Здравствуйте Алёна! Нет, так как в соответствии с поправками в ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации" отсрочка установки ККТ предоставляется исключительно ИП. Вы можете только ликвидировать ООО и зарегистрировать ИП для отсрочки установки ККТ, либо установить ККТ в соответствии с требованиями действующего законодательства.

3.3. Добрый день! Согласно Информации ФНС от 10 июня 2019 г. "ИЗМЕНЕНИЯ В ПОРЯДОК ПРИМЕНЕНИЯ ОНЛАЙН-КАСС",
В соответствии с документом ТСЖ, СНТ, жилищные кооперативы могут не
применять ККТ, если услуги этих организаций, а также коммунальные услуги
были оплачены в безналичной форме.
От использования онлайн-касс также освобождаются образовательные
организации, учреждения культуры, медицинские организации и
физкультурно-спортивные организации, если все платежи безналичные.
В сфере транспорта при продаже проездных билетов водителями и
кондукторами предлагается на билете печатать уникальную ссылку или код,
по которому клиент на следующий день сможет получить свой чек.
Разрешается использовать "облачные" кассы в сфере курьерской
доставки и другой мобильной торговли, транспорта и других услуг,
оказываемых вне торговых точек (услуги на дому: маникюр, стрижка от
салона). В таких случаях пользователи ККТ вместо выдачи кассового чека
вправе ограничиться демонстрацией QR-кода на любом компьютерном
устройстве (планшет, телефон и т.д.).
Кроме того, до 1 июля 2021 года отложен переход на онлайн-кассы для
индивидуальных предпринимателей без работников. При заключении первого
трудового договора ИП должен зарегистрировать кассу в течение 30 дней.
Кроме того, отсрочка распространяется только на тех ИП, кто продает
товары собственного производства (кондитеры, художники, портные и т.д.)
или лично оказывает услуги, например, дает консультации или ведет
онлайн-семинары.
Ваша категория в данном списке отсутствует.

3.4. Не получится. Только ИП. Закон об отсрочке по онлайн-кассам до 1 июля 2021 года для ИП без сотрудников принят и вступил в силу. Если вы ИП без сотрудников, с которыми заключены трудовые договоры и при этом:
-продаете товары собственного производства;-или выполняете работы;
- оказываете услуги.
То у вас есть отсрочка по применению онлайн-касс до 1 июля 2021 года в отношении указанных выше видов деятельности.

Федеральный закон от 06.06.2019 № 129-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации».

3.5. Доброго времени суток Алёна

На основании поправок внесённых в ФЗ-54 " О применении ККТ" позволяют вам как ООО без наёмных сотрудников воспользоваться отсрочкой
В середине 2018 года на основании Федерального закона от 03.07.18 № 192-ФЗ также получили отсрочку до июля 2019 года - а значит, попали в «третью волну» - организации и предприниматели при осуществлении: расчетов с физическими лицами, которые не являются предпринимателями, в безналичном порядке (за исключением расчетов с использованием электронных средств платежа); расчетов при приеме платы за жилое помещение и коммунальные услуги, включая взносы на капитальный ремонт; зачета и возврата предварительной оплаты и (или) авансов; операций по предоставлению займов для оплаты товаров, работ, услуг; операций по предоставлению или получению иного встречного предоставления за товары, работы, услуги; продажи в салоне транспортного средства проездных документов (билетов) и талонов.

3.6. 7 июня вступил в силу нижеуказанный закон. Так, ККТ не нужна, когда:
- ИП без сотрудников продает товары собственного производства, выполняет работы или оказывает услуги (освобождение временное, до июля 2021 года);
- в розницу продаются бахилы (в том числе через автоматы);
- ИП сдает в наем жилые помещения вместе с машино-местами в МКД;
- ТСЖ или ЖСК принимает от физлиц по безналу (кроме случая, когда клиент предъявил банковскую карту) деньги за коммуналку или за услуги, оказанные участникам этой организации;
- организации оказывают услуги в сфере образования, культуры, спорта и получают от физлиц оплату по безналу (кроме случая, когда клиент предъявил банковскую карту);
- ИП продает билеты в государственный или муниципальный театр с рук или с лотка без использования сетей связи.

Как видите на турагенства нормы данного закона не распространяются, поэтому к сожалению Вы не имеете права на отсрочку по установке ККТ.
Вам следует как можно быстрей зарегистрироваться в качестве ИП-это займет три рабочих дня и вести свою деятельность как ИП.Параллельно вам нужно будет принять решение о ликвидации вашего юридического лица
Федеральный закон от 06.06.2019 № 129-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации».
Статья 2

1. Установить, что индивидуальные предприниматели, не имеющие работников, с которыми заключены трудовые договоры, при реализации товаров собственного производства, выполнении работ, оказании услуг вправе не применять контрольно-кассовую технику при расчетах за такие товары, работы, услуги до 1 июля 2021 года.
2. Указанные в части 1 настоящей статьи индивидуальные предприниматели в случае заключения трудового договора с работником обязаны в течение тридцати календарных дней с даты заключения такого трудового договора зарегистрировать контрольно-кассовую технику.

4. Есть наемный директор в ООО, он хочет стать участником этого ООО, в котором единственный учредитель. Как правильно оформить заявление и кому он его подает?

4.1. Вероника, здравствуйте!
В данном случае оформляется купли-продажи доли в уставном капитале в соответствии с Уставом и ФЗ-14 об ООО. Договор удостоверяется у нотариуса. Изменение о продаже доли и количестве участников ООО вноситься в ЕГРЮЛ путем подачи соответствующих документов в ФНС.

5. Есть ООО. Все признаки не платежеспособности. Денег на банкротство нет. Остался в ООО единственный учредитель. Директор был наемным и уволился. Учредитель не руководил ООО и доходов не получал. Деятельеость остановлена. Чего делать и какой ответственности учредителю ООО ожидать исходя из последних, новых законов о банкротстве и субсидиарной ответственности вне банкротства?

5.1. Алексей, здравствуйте.
А есть долги перед государством? Налоги, страховые взносы, арендные платежи?
И какой размер задолженности совокупно перед всеми кредиторами?

5.2. Если организация в течении 12 месяцев не ведет деятельности не сдает налоговых отчетностей и отсутствует движение денежных средств по р/с то налоговым органом принимается решение об исключении ооо из ЕГРЮЛ, для учредителя и руководителя имеется ряд последствий правовых таких как невозможность в 3 года с момента исключения из ЕГРЮЛ становится участниками и руководителями иных юридических лиц, так же то что директор уволился и не заявил об этом в налоговую, то есть в настоящее время о нем содержится запись как о руководителе, так же не освобождает от правовых последствий, но если после принятия решения о предстоящем исключении (о чем публикуется в вестнике) объявятся кредиторы и предъявят иск к ооо, то вполне возможно что кредитор может инициировать процедуру банкротства (при задолженности свыше 300 000) и если докажет что вы или руководитель своими действиями привели к той ситуации что ооо более не является платежеспособной, то возможно привлечение ответственных лиц к субсидиарной ответственности.

6. Директор АНО, он же учредитель без наемных работников, зарплату не получает, в фсс и пфр сдает нулевые отчеты, Уже является пенсионером, получает пенсию. Является ли он работающим пенсионером и положена ли ему индексация пенсии.

6.1. Пенсия у нас формируется из отчислений в ПФР, отчисления не производятся, следовательно индексация не положена.

7. Скажите пжст, можно ли переоформить поручительство на учредителя? И как это сделать. Он согласен. Я наемный директор.

7.1. Если вопрос идёт о банковском кредите, то только с согласия банка можно это сделать.

Если Вам трудно сформулировать вопрос - позвоните по бесплатному многоканальному телефону 8 800 505-91-11 , юрист Вам поможет

Рано или поздно собственники компаний отходят от дел. Встает вопрос о передаче управления бизнесом наемному менеджменту. Среди предпринимателей бытует мнение, что передать собственный бизнес в управление лучше наемному директору, чем управляющему - вроде как лицо, работающее по трудовому договору, более зависимо от работодателя, соответственно, его проще контролировать… Насколько это соответствует действительности, рассмотрим в настоящем обзоре.

Как известно, российское законодательство о хозяйственных обществах предусматривает возможность передачи функций единоличного исполнительного органа общества индивидуальному предпринимателю (управляющему) или коммерческой организации (управляющей организации). Это справедливо как для акционерных обществ, так и для обществ с ограниченной ответственностью (ст. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах», ст.42 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Какие преимущества может получить собственник бизнеса от использования такой конструкции? Основные - следующие:

1. Большая юридическая ответственность управляющего

В договоре на управление хозяйственным обществом, заключаемом с управляющим, можно предусмотреть большую степень ответственности управляющего за результаты управления, чем в договоре с наемным директором.

Дело в том, что несмотря на идентичность исполняемых функций, договор на управление – это гражданско-правовой договор (договор оказания услуг), а договор с наемным директором (часто именуемый контрактом) - это трудовой договор , отношения по которому регулируются трудовым законодательством.

В соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством .

Вместе с тем, в соответствии со ст. 238 ТК РФ неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат, а в соответствии со ст. 239 ТК РФ материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие нормального хозяйственного риска. Кроме того, в соответствии со ст.250 ТК РФ суд может снизить размер взыскания с работника с учетом его материального положения, формы и степени вины.

Таким образом, перспектива взыскать с наемного директора убытки, вызванные, например, отгрузкой товара недобросовестному покупателю и последующим списанием дебиторской задолженности, невелика. Директор всегда спрячется за «нормальный хозяйственный риск».

В то же время гражданско-правовые отношения с управляющим (управляющей компанией) могут включать в себя элементы поручительства – обязанность управляющего нести субсидиарную или солидарную ответственность по обязательствам дебиторов, вне зависимости от доказательств вины управляющего.

Кроме того, гражданско-правовой договор не ограничивает стороны в порядке оценки убытков, способов взыскания убытков с управляющего, установлении договорной неустойки. По трудовому же договору во внесудебном порядке работодатель может взыскать (удержать) только прямой ущерб в размере среднего месячного заработка, остальное – только через суд; неустойку же в трудовом договоре в отношении работника вообще предусмотреть нельзя.

1. Отсутствие социальных обязательств

В соответствии со ст. 114-115 ТК РФ работникам (в т.ч. директорам) предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка продолжительностью 28 дней. Учитывая, что рабочий день руководителей, как правило, не нормирован, наемный директор вправе рассчитывать на дополнительный оплачиваемый отпуск.

То есть, за 11 месяцев реальной работы топ-менеджера, работодатель платит 12 зарплат. По гражданско-правовому договору с управляющим собственник компании платит только за фактически оказанные услуги .

В соответствии со ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации по инициативе собственника организации при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

То есть, уменьшить размер компенсации в рамках трудового договора нельзя. В то же время гражданско-правовой договор позволяет «уволить» неэффективного управляющего вообще без компенсации.

Далее, не платить зарплату директору нельзя – как и любой работник он защищен ст.37 Конституции Российской Федерации (запрещение принудительного труда). Даже если предприятие показывает убытки. В договоре же на управление вполне можно предусмотреть, что управляющий не получает вознаграждения, если бизнес терпит убытки или не достигает плановых показателей.

Наконец, наемный директор всегда может уйти , предупредив работодателя за один месяц. Никаких финансовых санкций за досрочное увольнение работника предусмотреть нельзя. Договор на оказание услуг также может быть расторгнут исполнителем услуг, но при этом исполнитель обязан компенсировать заказчику убытки; кроме того, договором на управление может быть предусмотрена неустойка за досрочное расторжение договора .

Трудовой кодекс РФ предусматривает и ряд дополнительных социальных гарантий для работников (продолжительность рабочего времени, время отдыха, обеспечение условий труда, ответственность при несчастных случаях и т.д.); в отношениях с управляющим всего этого нет: только бизнес.

1. Комфортное рассмотрение споров

В случае возникновения спора с наемным директором, его будет рассматривать суд общей юрисдикции. Причем в соответствии со ст.29 ГПК РФ это может быть суд по месту жительства работника (в определенных случаях, см. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2006 г.).

Известно, что суды общей юрисдикции в России (за редким исключением) неторопливы и непредсказуемы. В нашей практике дела (в том числе трудовые) рассматривались годами. При этом сложившаяся судебная практика ставит работодателя в положение оправдывающегося: бремя доказывания обстоятельств дела суды обычно возлагают на работодателя.

В случае споров с управляющим, по умолчанию их будет рассматривать арбитражный суд – значительно более скорый и объективный. Более того, в договоре с управляющим можно сделать третейскую оговорку и заранее предусмотреть рассмотрение споров в конкретном третейском суде и даже конкретным третейским судьей.

1. Налоговые преимущества

В соответствии с Налоговым кодексом РФ, Федеральным законом от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" и Федеральным законом от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" работодатель удерживает с зарплаты работника 13% налога на доходы физических лиц и начисляет на зарплату до 42,5% обязательных социальных платежей. Правда большинство директоров получает больше 463000 рублей в год и суммы превышения их зарплаты 34%-ми взносами не облагаются. Но даже в этом случае налоговые выплаты остаются внушительными.

Рассмотрим, например, директора среднего предприятия (страховой тариф по несчастным случаям – 1%), с размером заработной платы «на руки» в 200.000 рублей в месяц, или 2.400.000 рублей в год.

Суммарные налоговые затраты за год составят = (2.400.000/0.87*13% + 463.000 *34% + 2.400.000 * 1%) = 358.621 + 157.420 + 24.000 = 540.041 рублей . При этом 13 % НДФЛ – 358.621 руб. является налоговой нагрузкой директора, а 181.420 руб. – работодателя. Хотя ответственность за уплату налогов несет только работодатель.

Теперь сравним с налоговой нагрузкой договора на управление с управляющим, который является индивидуальным предпринимателем, использующим упрощенную систему налогообложения (6% с дохода). Условия те же – 200.000 рублей в месяц «на руки» или 2.400.000 рублей в год.

Таким образом, при прочих равных условиях бизнес экономит 386.850 рублей в год. А если к этому прибавить еще отпускные директора и страховой тариф отрасли, который может доходить до 8,5 %, то сумма экономии составит уже 813.735 рублей . Весомо!

1. Быстрая процедура смены управляющего

Допустим, вы владеете контрольным пакетом акций ОАО, имеете возможность избрать своего директора, но не уверены в его "правильном" поведении в будущем. Если по уставу избрание директора АО относится к компетенции общего собрания акционеров, вы не сможете "снять" директора, не проводя собрание, а это длительная процедура. Если же вы передадите управление АО формально независимой, но подконтрольной вам управляющей компании, то отстранить от управления АО конкретное физическое лицо, являющееся сотрудником управляющей компании очень просто - достаточно отозвать доверенность.

Таким образом, по целому ряду причин передать бизнес в управление управляющему-предпринимателю выгоднее, чем директору-наемному работнику. Главное отличие состоит в том, что гражданское законодательство дает сторонам большую свободу в оформлении отношений, тогда как трудовое законодательство имеет непреодолимые ограничения (рамки). Есть ли минусы? Есть, но плюсы заметно их перевешивают.

Подготовлено специалистами компании «Деловые услуги», ноябрь 2011